民法典视野下人格权篇中隐私权和个人信息保护与公共利益的边界

背景:2018年8月下旬,第十三届全国人大常委会第五次会议对民法典各分编草案进行了初审议。在会后所公布的民法典各分编草案(一审稿)之中,人格权编位列第三编;2019年4月下旬,全国人大常委会对人格权编草案进行了第二次审议。短短四个月之后,全国人大常委会又对人格权编草案进行了第三次审议,再次引起广泛关注。 新颁布的《民法典》第四编为人格权,独立成编是我国对人格权利、人格利益保护的一次重大性突破,将对于人格权保护提到了与物权、合同、婚姻家庭相当的地位,彰显了中国特色社会主义法治体系下的人权的再次进步。人格权分为一般人格权和具体人格权。一般人格权是民法典第990条第2款规定的以其他人格利益为客体的抽象人格权。具体人格权是以具体的人格利益要素作为权利客体构建的人格权,如生命权、身体权、健康权、名誉权等。这里着重讨论隐私权和个人信息保护给社会生活带来的影响以及与公共利益的边界。 《民法典》第一千零三十二条,自然人享有隐私权。任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。何为隐私,《民法典》作出了明确解释,隐私是自然人的私人生活安宁和不愿为他人知晓的私密空间、私密活动、私密信息。一般意义可将隐私拆分为,隐与私,前者指权利人不愿意将其公开、为他人知晓,后者指纯粹是个人的,与公共利益、群体利益无关。因此,隐私是指与关乎私人生活安宁,且与社会公共利益、群体利益无关,且当事人不愿他人知晓或不便公开的隐秘信息。 要区分与公共利益的关系,就必须理解何为公共利益,公共利益在《民法典》中并没有作出明确、详实的解释,但是可以从相关法条窥探一二,如《民法典》第一百三十二条,民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。第二百四十三条、第五百三十四条、第九百九十九条、第一千零九条等都提到公共利益这个关键字眼。虽未有释义,但公共利益内涵无外乎是除己之外的大多数人的利益,这种利益并不是一尘不变的,不同的国家制度、不同的社会环境都有不同的利益内涵,就我国而言这种利益一定是符合中国特色社会主义制度下的利益,这种利益一定是推进社会主义制度的完善,符合我国政治经济发展水平、符合最广大群众人民利益的。就当下中国而言,公共利益可以概括为符合社会主义核心价值观,推动社会经济多方面发展的,符合最广大人民群众利益的。 在《民法典》颁布之前,隐私权的保护条文一直都是泛泛而谈,并没有列举出非常明确的保护范围,司法审判实践中也大多会参考先前最高人民法院颁布的有关判例,但是一旦出现新形式侵害行为往往不能得到有效的认定和保护。而这次的的《民法典》中做出了有效的突破和尝试,其中第一千零三十三条中罗列出了当下常见的侵害隐私权的形式, 除法律另有规定或者权利人明确同意外,任何组织或者个人不得实施下列行为(一)以电话、短信、即时通讯工具、电子邮件、传单等方式侵扰他人的私人生活安宁;(二)进入、拍摄、窥视他人的住宅、宾馆房间等私密空间;(三)拍摄、窥视、窃听、公开他人的私密活动;(四)拍摄、窥视他人身体的私密部位;(五)处理他人的私密信息;(六)以其他方式侵害他人的隐私权。很好的将个人隐私所涉及的侵害行为进行了涵盖。但是其中的不足也是显而易见的,就是对于隐私权领域的范围并未作出很好的规制,如本条文中的私人生活安宁的范围在哪里?何为私人生活安宁?私密活动的范围是什么?都没有作出说明。 《民法典》第一千零三十四条,将自然人个人信息从内容上做出了细分,分别区分为个人隐私信息和非隐私信息,个人隐私信息包括自然人的姓名、出生日期、身份证件号码、生物识别信息、住址、电话号码、电子邮箱、健康信息、行踪信息等私密信息,且适用有关隐私权的规定;其余没有规定的为非隐私信息,适用有关个人信息保护的规定。而个人信息的保护级别是低于个人隐私保护的。第一千零三十五条中写明了个人信息保护的规则和原则,即符合一定规则或者原则,个人信息是可以进行处理,如收集、存储、使用、加工、传输、提供、公开等。 如果将个人信息理解为包含个人隐私信息和非隐私信息的情况下,它与公共利益又存在一定的竟合,在符合公共利益的条件下,处理个人信息也并不是毫无规制。其中第一千零三十八条、第一千零三十九条就对公共利益的作出了一定限制。过去,大数据发展依靠的就是个人信息的滥用,识别、读取和处理,加工成符合经济利益的、能带来经济效益的信息。这种行为不可否认的确推动了技术的革新、社会经济的发展。但是给那些对于个人信息敏感群体也带来了许多灾难,不作过多赘述。现今民法典在权衡公共利益和个人信息保护的枷锁下,对于个人信息进行了隐私和非隐私信息的区分,而对于公共利益的使用、处理等也做出了一定的限制,无论是个人的隐私信息或者非隐私信息,都要求信息处理者应当采取技术措施和其他必要措施,确保其收集、存储的个人信息安全,防止信息泄露、篡改、丢失;发生或者可能发生个人信息泄露、篡改、丢失的,应当及时采取补救措施,按照规定告知自然人并向有关主管部门报告,这种进步值得肯定。 这次《民法典》对于个人信息保护提高到了史无前例的地位,但若发生与公共利益产生冲突时,孰先孰后?《民法典》第四编第六章隐私权和个人信息保护并未作出优先排序,但是从整个中国法律框架下来看,无论是《民法典》、《刑法典》、《行政法》等都能看出我国对于各类权益的排序,即国家大于社会大于家庭大于个人,这种排序不存在优劣之分。纵观世界格局,无论是美国、英国等资本主义国家崇尚的私权大于公权,个人财产神圣不可侵犯等体现私权利的原则,其法律价值观都是服务于国家的,其目的都是为推动国家社会的发展,而我国自改革开放以来,经济发展之路的脚步速度赶上了资本主义国家几百年来的经济发展水平,优劣高下立判。 隐私权的保护和公共利益一定是一种动态平衡的关系,这种关系的微妙变化是随着社会经济发展脚步的变化而变化的,笔者认为,边界关系的关键点在于发展。牺牲一部分个人隐私的利益,并不是放弃个人隐私的保护,而是在推动社会进步发展的同时,新技术的产生也能更好的保护个人信息,作者相信最高人民法院在民法典颁布完成后,仍旧会通过颁行相关的司法解释来动态调整个人信息保护的不足。一时的此消彼长在所难免,但动态平衡的保护一定是法律所追求的。 扫码添加律师微信:Lawyer428,获得法律帮助,孙博峥律师电话:18616757587

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管辖权异议书(对管辖权提出异议用)-律师版本

管辖权异议书 异议人(被告):×××,男/女,××××年××月××日出生,×族,……(写明工作单位和职务或者职业),住……。联系方式:……。 法定代理人/指定代理人:×××,……。 委托诉讼代理人:×××,……。 (以上写明异议人和其他诉讼参加人的姓名或者名称等基本信息) 请求事项: 将××××人民法院(××××)……号……(写明案件当事人和案由)一案移送××××人民法院管辖。 事实和理由: ……(写明提出管辖权异议的事实和理由)。 此致 ××××人民法院   异议人(签名或者盖章) ××××年××月××日   【孙博峥律师提示】 1.本样式根据《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十七条第一款制定,供当事人向第一审人民法院提出管辖权异议用。 2.当事人是法人或者其他组织的,写明名称住所。另起一行写明法定代表人、主要负责人及其姓名、职务、联系方式。 3.人民法院受理案件后,当事人对管辖权有异议的,应当在提交答辩状期间提出。  

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2021版:23种常见罪名量刑计算图表

导语:《刑法修正案(十一)》调整了职务侵占、妨害公务、集资诈骗、非法吸收公众存款等罪名的刑期,孙博峥律师提示本文据此并结合《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见(二)(试行)》对23个罪名的量刑意见,整理、节选其中常见量刑情节的适用以及23种常见犯罪的量刑两部分内容,红色字体部分为刑事法典更改标注,仅供读者参考。 一、常见量刑情节的适用 量刑情节 基准刑调整 比例 其他参考因素 已满十四周岁不满十六周岁(14≤X<16) 减少基准刑的30-60% 对于未成年人犯罪,应当综合考虑未成年人对犯罪的认识能力,实施犯罪行为的动机和目的,犯罪时的年龄,是否为初犯、偶犯,悔罪表现,个人成长经历和一贯表现等情况,予以从宽处罚 已满十六周岁不满十八周岁(16≤X<18) 减少基准刑的10-50% 同上 未遂犯 可以比照既遂犯减少基准刑的50%以下 综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况 从犯 予以从宽处罚,减少基准刑的20-50%; 犯罪较轻的,减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚 综合考虑其在共同犯罪中的地位、作用等情况 自首 可以减少基准刑的40%以下; 犯罪较轻的,可以减少基准刑的40%以上或者依法免除处罚 综合考虑自首的动机、时间、方式、罪行轻重、如实供述罪行的程度以及悔罪表现等情况,但恶意利用自首规避法律制裁等不足以从宽处罚的除外 坦白 如实供述自己罪行的,可以减少基准刑的20%以下; 如实供述司法机关尚未掌握的同种较重罪行的,可以减少基准刑的10-30%; 因如实供述自己罪行,避免特别严重后果发生的,可以减少基准刑的30-50%。 综合考虑如实供述罪行的阶段、程度、罪行轻重以及悔罪程度等情况,确定从宽的幅度 当庭自愿认罪 可以减少基准刑的10%以下 根据犯罪性质、罪行轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,依法认定自首、坦白的除处 立功 一般立功的,可以减少基准刑的20%以下; 重大立功的,可以减少基准刑的20-50%; 犯罪较轻的,减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚 综合考虑立功的大小、次数、内容、来源、效果以及罪行轻重等情况,确定从宽的幅度 退赃、退赔 可以减少基准刑的30%以下 综合考虑犯罪性质,退赃、退赔行为对损害结果所能弥补的程度,退赃、退赔的数额及主动程度等情况,抢劫等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握 积极赔偿被害人经济损失并取得谅解 可以减少基准刑的40%以下 综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔偿能力以及认罪、悔罪程度等情况,抢劫、强奸等严重危害社会治安犯罪的应从严掌握 积极赔偿但没有取得谅解 可以减少基准刑的30%以下 从严掌握情形同上 没有赔偿,但取得谅解的 可以减少基准刑的20%以下 从严掌握情形同上 达成刑事和解协议 可以减少基准刑的50%以下; 犯罪较轻的,可以减少基准刑的50%以上或者依法免除处罚 综合考虑犯罪性质、赔偿数额、赔礼道歉以及真诚悔罪等情况 累犯 增加基准刑的10-40%,—般不少于3个月 应当综合考虑前后罪的性质、刑罚执行完毕或赦免以后至再犯罪时间的长短以及前后罪罪行轻重等情况 有前科 可以增加基准刑的10%以下 综合考虑前科的性质、时间间隔长短、次数、处罚轻重等情况,但前科犯罪为过失犯罪和未成年人犯罪的除外 犯罪对象为未成年人、老年人、残疾人、孕妇等弱势人员 可以增加基准刑的20%以下 综合考虑犯罪的性质、犯罪的严重程度等情况 在重大自然灾害、预防、控制突发传染病疫情等灾害期间故意犯罪的 可以增加基准刑的20%以下 从严掌握情形同上   二、常见犯罪的量刑 1.交通肇事罪 量刑情节 量刑起点 致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失 2年以下有期徒刑、拘役 交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节 3-5年有期徒刑 因逃逸致一人死亡 7-10年有期徒刑 在量刑起点的基础上,可以根据事故责任、致人重伤、死亡的人数或者财产损失的数额以及逃逸等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 2.故意伤害罪 量刑情节 量刑起点 故意伤害致一人轻伤 2年以下有期徒刑、拘役 故意伤害致一人重伤 3-5年有期徒刑 以特别残忍手段故意伤害致一人重伤,造成六级严重残疾 10-13年有期徒刑(依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外) 在量刑起点的基础上,可以根据伤害后果、伤残等级、手段残忍程度等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 故意伤害致人轻伤的,伤残程度可在确定量刑起点时考虑,或者作为调节基准刑的量刑情节。 3.强奸罪 量刑情节 量刑起点 强奸妇女一人 3-6年有期徒刑 奸淫幼女一人 4-7年有期徒刑 强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣 10-13年有期徒刑(依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外) 强奸妇女、奸淫幼女三人 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 在公共场所当众强奸妇女 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 二人以上轮奸妇女 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 强奸致被害人重伤或者造成其他严重后果 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 在量刑起点的基础上,可以根据强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣程度、强奸人数、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 强奸多人多次的,以强奸人数作为增加刑罚量的事实,强奸次数作为调节基准刑的量刑情节。 4.非法拘禁罪 量刑情节 量刑起点 犯罪情节一般 1年以下有期徒刑、拘役 致一人重伤 3-5年有期徒刑 致一人死亡 10-13年有期徒刑 具有殴打、侮辱情节的; 可以增加基准刑的10-20%    国家机关工作人员利用职权非法扣押、拘禁他人 可以增加基准刑的10-20% 在量刑起点的基础上,可以根据非法拘禁人数、拘禁时间、致人伤亡后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 非法拘禁多人多次的,以非法拘禁人数作为增加刑罚量的事实,非法拘禁次数作为调节基准刑的量刑情节。 5.抢劫罪 量刑情节 量刑起点 抢劫一次 3-6年有期徒刑 入户抢劫 10-13年有期徒刑(依法应当判处无期徒刑以上刑罚的除外) 在公共交通工具上抢劫 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 抢劫银行或者其他金融机构 10-13年有期徒刑(除外情形同上 抢劫三次或者抢劫数额巨大起点 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 抢劫致一人重伤 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 冒充军警人员抢劫 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 持枪抢劫 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 抢劫军用物资或者抢险、救灾、救济物资 10-13年有期徒刑(除外情形同上) 孙博峥律师提示在量刑起点的基础上,可以根据抢劫情节严重程度、抢劫次数、数额、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 6.盗窃罪 量刑情节 量刑起点 数额较大起点或两年内三次盗窃、入户盗窃、携带凶器盗窃、扒窃 1年以下有期徒刑、拘役 数额巨大起点或者有其他严重情节 3-4年有期徒刑 数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节 10-12年有期徒刑(依法应当判处无期徒刑的除外) 在量刑起点的基础上,可以根据盗窃数额、次数、手段等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 多次盗窃,数额达到较大以上的,以盗窃数额确定量刑起点,盗窃次数可作为调节基准刑的量刑情节;数额未达到较大的,以盗窃次数确定量刑起点,超过三次的次数作为增加刑罚量的事实。 7.诈骗罪 量刑情节 量刑起点 数额较大 1年以下有期徒刑、拘役 数额巨大起点或者有其他严重情节 3-4年有期徒刑 数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节 10-12年有期徒刑(依法应当判处无期徒刑的除外) 在量刑起点的基础上,可以根据诈骗数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 8.抢夺罪 量刑情节 量刑起点 数额较大起点或者两年内三次抢夺 1年以下有期徒刑、拘役 数额巨大起点或者有其他严重情节 3-5年有期徒刑 数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节 10-12年有期徒刑(依法应当判处无期徒刑的除外) 在量刑起点的基础上,可以根据抢夺数额、次数等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 多次抢夺,数额达到较大以上的,以抢夺数额确定量刑起点,抢夺次数可作为调节基准刑的量刑情节;数额未达到较大的,以抢夺次数确定量刑起点,超过三次的次数作为增加刑罚量的事实。 9.职务侵占罪 量刑情节 量刑起点 数额较大起点 1年以下有期徒刑、拘役 数额巨大起点 3-5年有期徒刑  数额特别巨大起点 10-12年有期徒刑 在量刑起点的基础上,孙博峥律师提示可以根据职务侵占数额等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 10.敲诈勒索罪 量刑情节 量刑起点 数额较大起点或者两年内三次敲诈勒索 1年以下有期徒刑、拘役 数额巨大起点或者有其他严重情节 3-5年有期徒刑  数额特别巨大起点或者有其他特别严重情节 10-12年有期徒刑 在量刑起点的基础上,可以根据敲诈勒索数额、次数、犯罪情节严重程度等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。 多次敲诈勒索,数额达到较大以上的,以敲诈勒索数额确定量刑起点,敲诈勒索次数可作为调节基准刑的量刑情节;数额未达到较大的,以敲诈勒索次数确定量刑起点,超过三次的次数作为增加刑罚量的事实。 11.妨害公务罪 量刑情节 量刑起点…

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2021更新版:工伤1-10级、工亡赔偿标准+工伤认定规则

本文共分两篇,一是工伤1-10级的赔偿标准;二是工伤认定的实务要点。 第一篇:工伤赔偿标准 ▌一、1-10级一次性伤残补助金 依据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条、第三十七条规定,职工因工致残被鉴定为一级至十级伤残的,由工伤保险基金支付一次性伤残补助金,标准如下: 一级伤残:本人工资×27; 二级伤残:本人工资×25; 三级伤残:本人工资×23; 四级伤残:本人工资×21; 五级伤残:本人工资×18; 六级伤残:本人工资×16; 七级伤残:本人工资×13; 八级伤残:本人工资×11; 九级伤残:本人工资×9; 十级伤残:本人工资×7。 ▌二、1-6级伤残津贴(按月享受) 依据《工伤保险条例》第三十五条、第三十六条规定,职工因工致残被鉴定为一级至六级伤残的,按月支付伤残津贴,标准如下: 一级伤残:本人工资×90%; 二级伤残:本人工资×85%; 三级伤残:本人工资×80%; 四级伤残:本人工资×75%; 五级伤残:本人工资×70%; 六级伤残:本人工资×60%。 说明:1)1-4级伤残津贴由工伤保险基金支付,实际金额低于当地最低工资标准的,由工伤保险基金补足差额; 2)5-6级伤残津贴由用人单位在难以安排工作的情况下支付,伤残津贴实际金额低于当地最低工资标准的,由用人单位补足差额。 3)本人工资:是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的,按照统筹地区职工平均工资的300%计算;本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的,按照统筹地区职工平均工资的60%计算(下同)。 ▌三、5-10级一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金 1)一次性工伤医疗补助金:由工伤保险基金支付; 2)一次性伤残就业补助金:由用人单位支付; 上述两金标准,根据伤残等级确定,工伤保险条例未规定统一标准,具体标准授权各省、自治区、直辖市人民政府规定。可以在各省的工伤保险条例或工伤保险办法中查阅(江苏省的规定比较特别,参见以下)。   举例:广东省一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金标准 一次性工伤医疗补助金: 五级伤残:本人工资×10; 六级伤残:本人工资×8; 七级伤残:本人工资×6; 八级伤残:本人工资×4; 九级伤残:本人工资×2; 十级伤残:本人工资×1。 一次性伤残就业补助金: 五级伤残:本人工资×50; 六级伤残:本人工资×40; 七级伤残:本人工资×25; 八级伤残:本人工资×15; 九级伤残:本人工资×8; 十级伤残:本人工资×4。 江苏的规定比较特别,采取定额标准: 一次性工伤医疗补助金: 五级伤残:20万元; 六级伤残:16万元; 七级伤残:12万元; 八级伤残:8万元; 九级伤残:5万元; 十级伤残:3万元。 患职业病的工伤职工,一次性工伤医疗补助金在上述标准的基础上增发40%。 一次性伤残就业补助金: 五级伤残:9.5万元; 六级伤残:8.5万元; 七级伤残:4.5万元; 八级伤残:3.5万元; 九级伤残:2.5万元; 十级伤残:1.5万元。 江苏还特别规定,工伤职工本人提出与用人单位解除劳动关系,且解除劳动关系时距法定退休年龄不足5年的,一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金按照下列标准执行:不足5年的,按照全额的80%支付;不足4年的,按照全额的60%支付;不足3年的,按照全额的40%支付;不足2年的,按照全额的20%支付;不足1年的,按照全额的10%支付,但属于《中华人民共和国劳动合同法》第三十八条规定的情形除外。达到法定退休年龄或者按照规定办理退休手续的,不支付一次性工伤医疗补助金和一次性伤残就业补助金。 ▌四、停工留薪期工资 在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。 注:实践中主流做法是按照工伤前12个月平均工资确定。 ▌五、停工留薪期护理 生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。 如果单位未安排护理,则由单位支付护理费。 ▌六、评残后的护理费 工伤职工已经评定伤残等级并经劳动能力鉴定委员会确认需要生活护理的,从工伤保险基金按月支付生活护理费。 生活完全不能自理:社平工资×50%; 生活大部分不能自理:社平工资×40%; 生活部分不能自理:社平工资×30%。 ▌七、住院伙食补助费、交通费、食宿费 职工住院治疗工伤的伙食补助费,以及经医疗机构出具证明,报经办机构同意,工伤职工到统筹地区以外就医所需的交通、食宿费用从工伤保险基金支付,基金支付的具体标准由统筹地区人民政府规定。 ▌八、医疗费 治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的,从工伤保险基金支付。 超出目录及服务标准的医药费该工伤职工还是用人单位承担,目前实践中各地处理存在不同做法,多数地区的做法是用人单位不承担。   ▌九、工伤康复费 工伤职工到签订服务协议的医疗机构进行工伤康复的费用,符合规定的,从工伤保险基金支付。 ▌十、辅助器具费 工伤职工因日常生活或者就业需要,经劳动能力鉴定委员会确认,可以安装假肢、矫形器、假眼、假牙和配置轮椅等辅助器具,所需费用按照国家规定的标准从工伤保险基金支付。需注意的是,辅助器具一般应当限于辅助日常生活及生产劳动之必需,并采用国内市场的普及型产品。工伤职工选择其他型号产品,费用高出普及型部分,由个人自付。 ▌十一、工伤复发待遇 工伤职工工伤复发,确认需要治疗的,享受工伤医疗费、辅助器具费,停工留薪期工资。 ▌十二、因工死亡待遇标准 依据《工伤保险条例》第三十九条规定,职工因工死亡,其近亲属按照下列规定从工伤保险基金领取丧葬补助金、供养亲属抚恤金和一次性工亡补助金: 1、丧葬补助金:当地社平工资×6; 比如,深圳目前社平工资为6054元,则丧葬补助金为6054元×6=36324元。 2、供养亲属抚恤金:按照职工本人工资的一定比例发给由因工死亡职工生前提供主要生活来源、无劳动能力的亲属。标准为:配偶每月40%,其他亲属每人每月30%,孤寡老人或者孤儿每人每月在上述标准的基础上增加10%。核定的各供养亲属的抚恤金之和不应高于因工死亡职工生前的工资; 公式:配偶:死者本人工资×40%(按月支付); 其它亲属:死者本人工资×30%(每人每月); 孤寡老人或孤儿:上述标准的基础上增加10%; 核定时上述抚恤金之和应≤职工月工资(按月计算)。 3、一次性工亡补助金:标准为上一年度全国城镇居民人均可支配收入的20倍。 2021年1月18日上午10点,根据国家统计局公布的最新数据(2020年,全国居民人均可支配收入32189元,比上年名义增长4.7%,扣除价格因素,实际增长2.1%。其中,城镇居民人均可支配收入43834元),2021年度一次性工亡补助金标准调整为:  43834元×20=876680元 注:以上标准均基于最新《工伤保险条例》规定及最新统计数据归纳总结。   第二篇:工伤认定实务要点 ▌一、认定工伤的七种法定情形 依据《工伤保险条例》第十四条规定,应当认定为工伤的法定情形有七种: (一)在工作时间和工作场所内,因工作原因受到事故伤害的; 【认定要点】“三工”中最核心的因素的“工作原因”,是构成工伤的充分条件,“工作场所”和“工作时间”更多的是证明工作原因的辅助因素,同时也对工作原因起补强的作用。在工作时间和工作场所内受到伤害,用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的,则推定为工作原因,亦可认定为工伤。 (二)工作时间前后在工作场所内,从事与工作有关的预备性或者收尾性工作受到事故伤害的; 【认定要点】所谓“预备性工作”,是指在工作前的一段合理时间内,从事与工作有关的准备工作。诸如运输、备料、准备工具等。所谓“收尾性工作”,是指在工作后的一段合理时间内,从事与工作有关的收尾性工作,诸如清理、安全贮存、收拾工具和衣物等。 (三)在工作时间和工作场所内,因履行工作职责受到暴力等意外伤害的; 【认定要点】“因履行工作职责受到暴力等意外伤害”包括两层含义,一层是指职工因履行工作职责,使某些人的不合理的或违法的目的没有达到,这些人出于报复而对该职工进行的暴力人身伤害;另一层是指在工作时间和工作场所内,职工因履行工作职责受到的意外伤害,诸如地震、厂区失火、车间房屋倒塌以及由于单位其他设施不安全而造成的伤害等。 “因履行工作职责受到暴力等意外伤害”中的因履行工作职责受到暴力伤害是指受到的暴力伤害与履行工作职责有因果关系。 (四)患职业病的; 【认定要点】职业病必须是职工在职业活动中引起的疾病。如果某人患有职业病目录中规定的某种疾病,但不是在职业活动中因接触粉尘、放射性物质或其他有毒、有害物质等因素引起的,而是由于其居住环境周围有生产有毒物品的单位引起的,那么,该人的这种疾病就不属于工伤保险条例中所称的职业病。 职业病诊断和诊断争议的鉴定,依照职业病防治法的有关规定执行。对依法取得职业病诊断证明书或者职业病诊断鉴定书的,社会保险行政部门不再进行调查核实,可直接认定工伤。 (五)因工外出期间,由于工作原因受到伤害或者发生事故下落不明的; 【认定要点】因工外出期间包括1、职工受用人单位唱派或者因工作需要在工作场所以外从事与工作职责有关的活动期间;2、职工受用人单位指派外出学习或者开会期间;3、职工因工作需要的其他外出活动期间。 职工因工外出期间从事与工作或者受用人单位指派外出学习、开会无关的个人活动受到伤害,不能认定工伤。 职工因工外出期间发生事故下落不明的,从事故发生当月起3个月内照发工资,从第4个月起停发工资,由工伤保险基金向其供养亲属按月支付供养亲属抚恤金。生活有困难的,可以预支一次性工亡补助金的50%。职工被人民法院宣告死亡的,按照本条例第三十九条职工因工死亡的规定处理。 (六)在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的; 【认定要点】“上下班途中”包括:1、在合理时间内往返于工作地与住所地、经常居住地、单位宿舍的合理路线的上下班途2、在合理时间内往返于工作地与配偶、父母、子女居住地的合理路线的上下班途中;3、从事属于日常工作生活所需要的活动,且在合理时间和合理路线的上下班途中;4、在合理时间内其他合理路线的上下班途中; “非本人主要责任”事故包括非本人主要责任的交通事故和非本人主要责任的城市轨道交通、客运轮渡和火车事故。 “交通事故”是指《道路交通安全法》第一百一十九条规定的车辆在道路上因过错或者意外造成的人身伤亡或者财产损失事件。“车辆”是指机动车和非机动车;“道路”是指公路、城市道路和虽在单位管辖范固但允许社会机动车通行的地方,包括广场、公共停车场等用于公众通行的场所。 (七)法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情形。 ▌二、视同工伤的三种法定情形 依据《工伤保险条例》第十五条规定,视同工伤的情形有三种: (一)在工作时间和工作岗位,突发疾病死亡或者在48小时之内经抢救无效死亡的; 【认定要点】“突发疾病”包括各类疾病,不要求与工作有关联。“48小时”的起算时间,以医疗机构的初次诊断时间作为突发疾病的起算时间。注意:职工虽然是在工作时间和工作岗位突发疾病,经过48小时抢救之后才死亡的,不属于视同工伤的情形。 (二)在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的; 【认定要点】本项仅列举了抢险救灾这种情形,但凡是与抢险救灾性质类似的行为,都应当认定为属于维护国家利益和维护公共利益的行为。维护国家利益、公共利益活动中受到伤害的,无需符合工作时间、工作地点、工作原因等因素。 (三)职工原在军队服役,因战、因公负伤致残,已取得革命伤残军人证,到用人单位后旧伤复发的。 【认定要点】已取得革命伤残军人证的职工在用人单位旧伤复发,一次性伤残补助金不再享受,但其它工伤保险待遇均可享受。 ▌三、最高法院司法解释中认定工伤的四种情形 依据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第四条规定,以下四种情形可认定为工伤: (一)职工在工作时间和工作场所内受到伤害,用人单位或者社会保险行政部门没有证据证明是非工作原因导致的; (二)职工参加用人单位组织或者受用人单位指派参加其他单位组织的活动受到伤害的; (三)在工作时间内,职工来往于多个与其工作职责相关的工作场所之间的合理区域因工受到伤害的; (四)其他与履行工作职责相关,在工作时间及合理区域内受到伤害的。 ▌四、国务院法制办有关答复中认为可认定工伤的三种情形 (一)国务院法制办对《关于职工违反企业内部规定在下班途中受到机动车伤害能否认定为工伤的请示》的复函(国法秘函[2005]315号)中认为,职工所受伤害只要符合《工伤保险条例》第十四条第(六)项规定的“上下班途中,受到机动车事故伤害的”规定,就应当认定为工伤。 (二)国务院法制办公室对安徽省政府法制办公室《关于〈工伤保险条例〉第十四条第六项适用问题的请示》的复函(国法秘复函[2008]375号)认为:职工李某从单位宿舍至其父母家的情形,属于《工伤保险条例》第十四条第六项规定的“在上下班途中”,认定为工伤。 (三)国务院法制办公室对《关于职工参加单位组织的体育活动受到伤害能否认定为工伤的请示》的复函(国法秘函[2005]311号)认为,作为单位的工作安排,职工参加体育训练活动而受到伤害的,应当依照《工伤保险条例》第十四条第(一)项中关于“因工作原因受到事故伤害的”的规定,认定为工伤。 ▌五、最高人民法院行政庭相关答复中认为认定工伤的七种情形 (一)最高人民法院行政审判庭关于退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以及工作时间内受伤是否适用《工伤保险条例》问题的答复([2007]行他字第6号)认为,根据《工伤保险条例》第2条、第61条等有关规定,离退休人员受聘于现工作单位,现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费,其在受聘期间因工作受到事故伤害的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定处理。 (二)最高人民法院行政审判庭关于职工外出学习休息期间受到他人伤害应否认定为工伤问题的答复([2007]行他字第9号)认为,职工受单位指派外出学习期间,在学习单位安排的休息场所休息时受到他人伤害的,应当认定为工伤。 (三)最高人民法院行政审判庭关于车辆挂靠其他单位经营车辆实际所有人聘用的司机工作中伤亡能否认定为工伤问题的答复 ([2006]行他字第17号)认为,个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的,其聘用的司机与挂靠单位之间形成了事实劳动关系,在车辆运营中伤亡的,应当适用《劳动法》和《工伤保险条例》的有关规定认定是否构成工伤。(李迎春注:依据最高法院民一庭2013年的答复意见,个人购买的车辆挂靠其他单位且以挂靠单位的名义对外经营的,其聘用的司机与挂靠单位之间不具备劳动关系的基本特征,不宜认定其形成了事实劳动关系。) (四)最高人民法院关于审理与低温雨雪冰冻灾害有关的行政案件若干问题座谈会纪要(法[2008]139号)认为,低温雨雪冰冻灾害期间,用人单位为维护国家利益和公共利益的需要,在恢复交通、通信、供电、供水、排水、供气、道路抢修、保障食品、饮用水、燃料等基本生活必需晶的供应、组织营救和救治受害人员等过程中,临时雇用员工受到伤害的,可视为工伤,参照《工伤保险条例》的规定进行处理。 (五)最高人民法院行政审判庭关于国家机关聘用人员工作期间死亡如何适用法律请示的答复([2009]行他字第2号)认为,鹤岗市公安局东山分局东方红派出所临时聘用、未参加工伤保险、不是正式干警的司机王奎在单位突发疾病死亡,应由鹤岗市劳动和社会保障局参照《工伤保险条例》认定是否属于工伤、确定工伤待遇的标准。有关工伤待遇费用由聘用机关支付。 (六)最高人民法院行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的,应否适用《工伤保险条例》请示的答复([2010]行他字第10号)认为,用人单位聘用的超过法定退休年龄的务工农民,在工作时间内、因工作原因伤亡的,应当适用《工伤保险条例》的有关规定进行工伤认定。 (七)最高人民法院行政审判庭关于职工因公外出期间死因不明应否认定工伤的答复([2010]行他字第236号)认为,职工因公外出期间死因不明,用人单位或者社会保障部门提供的证据不能排除非工作原因导致死亡的,应当依据《工伤保险条例》第十四条第(五)项和第十九条第二款的规定,认定为工伤。 ▌六、人社部关于达退休年龄工伤认定最新规定 2016年3月28日,人社部在关于执行《工伤保险条例》若干问题的意见(二)中对达退休年龄人员工伤认定问题做了新规定,规定了两种情形可以认定工伤: (一)达到或超过法定退休年龄,但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的,用人单位依法承担工伤保险责任。 (二)用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员,在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的,如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的,应适用《工伤保险条例》。 扫码添加律师微信,获得法律帮助,孙博峥律师电话:18616757587 ▌七、不得认定工伤或视同工伤的情形 依据《工伤保险条例》第十六条的规定,职工有下列情形之一的,不得认定为工伤或者视同工伤: (一)故意犯罪的; 【认定要点】“明知自己的行为会发生危害社会的结果,井且希望或者放任这种结果发生,因而构成犯罪的,是故意犯罪”。“故意犯罪”的认定,应当以刑事侦查机关、检察机关和审判机关的生效法律文书或者结论性意见为依据。过失犯罪不影响工伤认定,比如交通肇事罪、重大责任事故罪。 (二)醉酒或者吸毒的; 【认定要点】对于醉酒标准,可以参照《车辆驾驶人员血砸、呼气洒精含量i词值与检验》国家标准(GB19522-2004)。这一标准规定:驾驶人员血被中的酒精含量大于 (等于) 20毫克/100毫升、小于80毫克/100毫升的行为属于饮酒驾车,含量大于(等于) 80毫克/100毫升的行为属于醉酒驾车。公安机关交通管理部门、医疗机构等有关单位依法出具的检测结论、诊断证明等材料,可以作为认定醉酒的依据。 (三)自残或者自杀的。 【认定要点】“自残”是指通过各种手段和方式伤害自己的身体,井造成伤害结果的行为。“自杀”是指通过各种手段和方式结束自己生命的行为。自残或者自杀与工作没有必然联系,因此,不能认定工伤。实务中比较难做得到的是怎么证明自残或者自杀。 扫码添加律师微信,获得法律帮助,孙博峥律师电话:18616757587

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《民法典》中最新办离婚手续流程?

一、民法典中公司没有履行合同业务员负责吗 公司是经营主体,合同盖公司章,由公司承担责任。守约方可以要求公司承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 《中华人民共和国民法典》第五百七十七条 当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的,应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。 二、民法典中违约金如何约定 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 《中华人民共和国民法典》第五百八十五条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。 约定的违约金低于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加;约定的违约金过分高于造成的损失的,人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。 当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。 扫码添加律师微信,获得法律帮助,孙博峥律师电话:18616757587

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