“疫情法律问题汇总”是否为不可抗力?公司是否可以调薪?二十四问!

本文整理了疫情期间产生的各种法律问题,希望可以解答大家的疑惑。 国家卫健委于 2020 年 1 月 20 日发布 2020 年 1 号公告,正式将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《中华人民共和国传染病防治法》规定的乙类传染病,并采取甲类传染病的预防、控制措施;纳入《中华人民共和国国境卫生检疫法》规定的检疫传染病管理。 问题1:新型冠状病毒肺炎疫情是否属于“不可抗力”? 答:是。“不可抗力”是指不能预见、不能避免且不能克服的客观情况。此次新型冠状病毒感染的肺炎所引起的疫情已经有了政府的明确强行性通知,春节假期也随之延长(延长至 2020 年 2 月 2 日),作为一种突发的异常事件,医学界尚无绝对有效的方法可以阻止病毒传播,属于人类不可预见、不能避免且不能克服的事件。此种情形符合法律规定的“不可抗力”的情形,是一种传染性疾病。 问题2:合同不能履行可否因为疫情免责? 答:疫情已经造成了大规模的交通不便、工厂停工等情况,已经属于法律意义上的“不可抗力”,但对于每一份合同而言,只有在疫情真正影响到合同目的的实现,导致合同不能履行的情况下,方构成“不可抗力”情形,不得一概而论。是否可以免责应当需要根据双方合同目的、合同履行情况进行严格确认。 根据合同法的规定,若合同不能履行,且原因不能全部归责于合同当事人的,根据本次疫情的影响,部分或者全部免除责任,但如果此次疫情是在签订合同以前或者当事人迟延履行之后发生的,不能免除责任。如果并非由于疫情原因导致合同不能履行的,同样不能免除责任。 问题3:合同中未约定不可抗力条款或者约定将不可抗力条款排除在免责事由之外的怎么办? 答:由于“不可抗力”属于法定免责条款,当事人即使未在合同中约定不可抗力条款或者约定将不可抗力排除在免责事由之外,在符合条件的情况下,均不影响直接援用法律规定,主张不可抗力免责。 问题4:由于此次疫情导致的合同不能履行,应当如何处理? 答:首先合同的不能履行分为三种情况: 合同全部不能履行; 合同部分不能履行; 合同暂时不能履行。 根据每份合同的特点以及目的,在此种疫情下,各份合同所处情况不同。其次,不能履行的类型不同会导致不同的法律后果:延期履行、部分履行或者不履行;合同变更或者解除。 在此次疫情发生后,如果出现合同不能履行的情况,应当及时履行通知义务以及证明义务。应当及时向对方发出通知,并在合理期限内提供证明(政府的通知或者命令等),通知应当采用双方约定的通知方式,尽量采用书面、邮件、短信等多种形式发送通知,并保留通知发出以及合同相对方收到通知的证据。 孙博峥律师提示如果由于疫情致使合同的目的无法达成的,一方可以解除合同,属于法律规定的法定解除事由。并可以根据不可抗力的影响,要求部分免责或者全部免责。解除合同的一方应当及时通知对方并履行上述的证明义务,以减小可能给对方带来的损失,如果另一方收到通知后由于未采取措施造成的扩大损失,不应当由合同解除通知方承担。 问题5:如果合同可以继续履行,但继续履行会造成明显不公平应当如何处理? 答:可以援用情势变更、公平原则请求法院予以变更或者解除合同。 以租赁合同为例,如果企业作为承租方受到疫情或者不得提前复工的影响,很长时间不能开业,给其造成了较大损失。疫情不能预测,也无法避免,继续履行合同,让损失完全由承租方负担有违公平。 在这种情况下,考虑到援用公平原则具有较大的诉讼成本。应当首先看《租赁合同》,合同中如果对出现不可抗力减免租金有明确约定的,按约定履行。如果《租赁合同》没有约定,承租方可以先依据“不可抗力”进行免责,本次疫情对商家生产经营产生影响,租户可以根据影响力的大小,与业主协商部分或全部减免租金。当然,最终是否减免,或减免多少,还需双方协商确定,但并不代表租金一定要减免。 商家还可以以情势变更,继续履行明显不公平为由请求法院变更或者解除合同。(注意,这里是指排除不可抗力影响之外的情况) 根据《最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法>若干问题的解释(二)》(情势变更)第二十六条:合同成立以后客观情况发生了当事人在订立合同时无法预见的、非不可抗力造成的不属于商业风险的重大变化,继续履行合同对于一方当事人明显不公平或者不能实现合同目的,当事人请求人民法院变更或者解除合同的,人民法院应当根据公平原则,并结合案件的实际情况确定是否变更或者解除。 问题6:新型冠状病毒疫情防控期间企业停工停产的,工资应当如何发放? 答:该问题目前存在争议。 第一种观点认为应当根据《工资支付暂行规定》第十二条的规定,非因劳动者原因造成单位停工、停产在一个工资支付周期内的,用人单位应按劳动合同规定的标准支付劳动者工资。超过一个工资支付周期的,若劳动者提供了正常劳动,则支付给劳动者的劳动报酬不得低于当地的最低工资标准;若劳动者没有提供正常劳动,应按国家有关规定办理。这是现行国家层面法律对于非因劳动者原因造成停工、停产的主要规定。 然而,与此之外也有第二种观点:新型冠状病毒疫情防控导致企业停工停产属于不可抗力,用人单位可以不支付工资。该条除类似《江苏省劳动合同条例》有明确规定以外,国家层面以及其他地方并无明确规定的,直接适用该观点还是存在一定的法律风险。 问题7:随着各地发布延迟复工的通告,各地企业复工时间均推迟,那么此期间工资应当如何支付? 答:基于国务院办公厅通知以及各地推迟复工工作安排的规定和精神,2020年1月24日至2月9日期间由于所属性质不同,工资支付标准也不同,拟通过表格做下列总结: 首先 2020 年 1 月 25 日至 2020 年 1 月 27 日是国家法定节假日,在此期间上班的应当发放 300%的日工资,不上班的正常支付工资; 2020 年 1 月 28 日至 1 月 30 日为休息日,在此期间上班的应当支付 200%的日工资,不上班的不支付工资; 2020 年 1 月 31 日以及 2 月 1 日是国家规定的延长假期期间,属于特殊假期,在这两日内上班的应当支付 200%的日工资,不上班的不支付工资; 2 月 2 日是正常休息日,上班的应当支付 200%的日工资,不上班的不支付工资; 目前对于2020年1月24日至2月2日期间的定性与工资支付相对较为明确,存有较大争议的是2020年2月3日至2月9日期间延迟复工期间的性质问题。 2020年2月3日-2月9日期间延迟复工可视为各地为了控制疫情所采取的紧急措施之一,在此期间属非劳动者原因的停工,应参照停工期间的待遇。故对于涉及重要国计民生的相关企业员工在2月3日至2月7日上班的应属正常上班,企业应发放正常出勤工资,不存在安排补休或支付200%工资的问题。 2020年2月3日至2月7日期间,是否应当向在此期间不上班的员工发放工资目前存在争议,需要看各地规定。 对此,2020 年 1 月 28 日,上海人社局关于延迟企业复工相关问题也说明延迟复工期间属于休息日。对于休息的职工,企业应当按照劳动合同约定的标准支付工资; 对于承担保障等任务上班的企业职工,应作为休息日加班给予补休或按规定支付加班费。 同时,职工按照企业要求,在家上班的,应作为休息日加班,由企业给予补休或按照规定支付加班费。这个意味着上海地区的单位不能安排年休假、倒休等方式解决该期限。 2020 年 1 月 31 日青岛市人力资源和社会保障局发布文章同样表示延迟复工企业的职工,企业应按照劳动合同规定的标准支付工资。 可见,大多数观点是在此期间也应当向不上班的员工支付工资。 2020 年 2 月 8 日至 2 月 9 日属于正常休息日,在此期间上班的应当支付 200%的日工资,不上班是否支付工资也存在争议,第一种观点认为这两日本就是休息日,不上班不应当支付工资,第二种观点是不上班也需要支付工资,例如 2020 年 1 月 31 日青岛市人力资源和社会保障局发布文章同样表示这两日,延迟复工企业的职工,企业应按照劳动合同规定的标准支付工资。 问题8:单位必须提供口罩吗?不提供,员工可以拒绝上班吗? 答:《安全生产法》第四十二条规定,生产经营单位必须为从业人员提供符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品,并监督、教育从业人员按照使用规则佩戴、使用。但对一般企业而言,口罩并不是单位必须要提供的劳动防护用品。 有些地方规定,办公室也可以不戴口罩。如广东省疾控中心的口罩使用指南可以供大家参考:通风良好的办公室不需要佩戴口罩。正常工作时,如果没有口罩,可以佩戴遮掩口鼻的物品,勤洗勤换。 所以员工不能以单位不提供口罩为由,拒绝上班。但在特殊时期为员工提供口罩,充分体现了企业对员工的关怀,建议有条件的企业可以为员工准备些口罩。 问题9:上下班途中,感染了新冠病毒,算工伤吗? 答:《国家卫生健康委关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》写明:在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。 非医护及相关工作人员是否可以享受这项政策?工伤认定需根据工作时间、工作地点、工作原因,进行综合认定。因为新型冠状病毒引发的感染场所较多,出门买菜也可能导致感染,很难认定感染一定是发生在单位,建议大伙做好防护措施。 孙博峥律师提示原则上,工伤的判定标准应该是在工作时间、工作场所因工作原因受到的伤害属于工伤。对于在上下班途中遭受的伤害是否属于工伤,原则上仅仅在满足《工伤保险条例》第十四条第六款规定,即在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的属于工伤。对于在上下班途中感染疫情不应该做类比推理,即上下班途中感染新型肺炎是不属于工伤。 问题10:疫情期间,单位安排职工在家工作,可以适度降薪吗? 答:首先要明确一个概念,在家办公,也是办公,劳动者也提供了劳动。 原则上来讲,企业安排员工在家办公,应该正常支付员工工资,假设员工是固定工资,比如月薪10000元,在家办公不得降薪。 但是,有些单位薪资构成中含有绩效工资,在家办公,效率降低,一些出外勤的工作等等无法完成,单位根据绩效考核核算绩效工资(适度降低)合理合法。 因为疫情影响,企业可能会面临一些困境,向员工说明情况,员工自愿协商一致降薪,法律层面是允许的。 孙博峥律师提示这种协商需员工签字确认,强制通知决定员工集体降薪,不合法。 近日,人社部办公厅印发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,明确企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。 同时,符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各地规定的办法执行。 问题11:员工被隔离、医学观察期间,工资应该怎么发? 答:按正常工作期间工资标准支付。 国家卫健委经国务院批准,将新型冠状病毒感染的肺炎纳入《传染病防治法》规定的乙类传染病,并采取甲类传染病的预防、控制措施。 鉴于本次病毒引起的肺炎已经被列为乙类传染病,根据《传染病防治法》(以下简称《传染病防治法》)第四十一条第二款规定:在隔离期间,实施隔离措施的人民政府应当对被隔离人员提供生活保障;被隔离人员有工作单位的,所在单位不得停止支付其隔离期间的工作报酬。且工资待遇应当由其所属企业按照正常工作期间的工资支付。 问题12:员工因疫情严重无法返工或者单位出于安全考虑决定推迟复工时间,单位该如何安排? 答:根据《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。 如遇员工因疫情严重无法返工或者单位出于安全考虑决定推迟复工时间,企业可以与员工协商一致,倡导、引导或建议员工按以下假期安排处理: 法定/福利年休假/倒休:优先安排员工休法定年休假、单位的福利年休假、员工存在的倒休假。法定年休假期间以及倒休期间,单位应正常支付员工休假期间的工资,福利年休假期间工资按照单位规章制度进行工资支付。对于员工不服从假期安排的,单位可通过电话、微信、短信、电子邮件、快递等方式明确通知员工单位的假期安排,特别提示要留存好相关录音原件、电子邮件、微信沟通记录、快递详情单及查询回执等上述相关证据。 个别单位提出,鉴于员工在节前节后已经预先休完了2020年度整年的年休假,建议也可以尝试与员工协商预先使用2021年度的年休假,因该操作存在一定的法律风险和理论争议,故建议如果执行该操作,务必须签署明确的专项协议,确定该操作系双方协商一致的结果。但仍须知,根据《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定,对于用人单位当年已安排职工休完的年休假,如员工中途离职,则经过折算后员工多休的年休假天数不再扣回。 病假:人社部办公厅近日印发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,明确对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬。但对于员工因其他原因产生身体不适的,建议单位引导员工休病假,提交病假条,并按照各地的规定对员工支付病假工资。 待岗:如果企业并未达到停工停产的严重程度,单方通知待岗操作存在重大法律风险,员工可能会通过仲裁主张补发工资差额或者以单位未按约定提供劳动条件、未按约定足额支付劳动报酬为由提出被迫辞职,从而要求单位支付解除劳动合同N的补偿金,故建议企业与员工采取协商一致方式安排员工待岗,企业与员工签署待岗协议,并约定待岗期间的工资标准。 事假:建议单位可以引导员工休事假,原则上事假期间单位可以不为员工发工资,但是单位对于事假期间工资另有约定的,如个别福利较好单位规定一定天数的带薪事假,需要按照单位的约定或者规章制度的规定进行操作。 优先休假、事后补班:可以与员工协商一致,安排员工先休假,待复工后再要求员工进行补班。 在家办公:企业可以与员工协商一致要求员工在家办公,对于员工在家办公期间的工资,如果单位与员工没有特别约定,原则上单位应该按照员工正常出勤支付工资。 孙博峥律师提示上述假期中仅年休假及倒休部分系单位可以单方安排的假期,对于事假、病假、待岗、补班等措施,单位适用的前提系需要与员工协商一致,否则员工有权拒绝单位的要求,且单位可能面临员工依据“未按照劳动合同约定提供劳动条件”提出被迫解除。同时,对于协商一致的员工,单位需注意保留好与员工协商一致的相关证据,例如微信、电话、邮件沟通记录原件,避免因证据留存不足产生纠纷时,单位陷入被动。 问题13:企业可否提前复工?提前复工需要什么材料? 答:延迟复工是各地政府结合本地基本情况以及现下形势作出的紧急应对措施,为了积极配合工作,企业不得提前复工。 涉及保障城市运行必需(供水、供气、供电、通讯等行业)、疫情防控必需(医疗器械、药品、防护品生产和销售等行业)、群众生活必需(超市卖场、食品生产和供应等行业)及其它涉及重要国计民生的相关企业不属于不得提前复工的行业。除此之外的企业,不宜复工。 如果提前复工,不仅具有疫情蔓延的危险还有因为妨碍传染病防治的违法危险: 《传染病防治法实施办法》第 70 条:传染病暴发、流行时,妨碍或者拒绝执行政府采取紧急措施的;对单位予以通报批评;对主管人员和直接责任人员由所在单位或者上级机关给予行政处分。 《传染病防治法》第 77 条:单位和个人违反本法规定,导致传染病传播、流行,给他人人身、财产造成损害的,应当依法承担民事责任。 《刑法》第 330 条:违反传染病防治法的规定,对单位判处罚金,对责任人可进一步追究妨害传染病防治罪,最高可判处三年以上七年以下有期徒刑。 《突发事件应对法》第 66 条:单位或者个人违反本法规定,不服从所在地人民政府及其有关部门发布的决定、命令或者不配合其依法采取的措施,构成违反治安管理行为的,由公安机关依法给予处罚。 提前复工需要的材料方面仅有上海市人力资源社会保障局在 1 月 28 日的疫情防控新闻发布会上进行了明确,企业不能提前复工,提倡企业安排员工在家办公。 对因特殊原因确需在 2 月 10 日前提前复工的企业,需要提供相关说明材料(含外来员工流动信息情况)、应对疫情预案措施以及确保不出现疫情的承诺等,报镇(街道)疫情防控指挥部或园区,经核查批准后予以复工,同时报区疫情防控指挥部办公室备案。一旦出现不符合规范的情形或发现确诊病例,将立即责令停产,并按规定追究企业相关责任。 问题14:企业由于受到疫情影响导致生产经营困难,如何保障企业正常生产经营权? 答:企业由于受到疫情的影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时、待岗等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。 鼓励受到疫情影响的企业采取集中工作、集中休息的方式,保持正常的生产经营。 根据人力资源社会保障部、财政部、国家发展和改革委员会、工业和信息化部《关于失业保险支持企业稳定岗位有关问题的通知》(人社部发〔2014〕76号)规定,对采取有效措施不裁员、少裁员,稳定就业岗位的企业,由失业保险基金给予稳定岗位补贴(以下简称“稳岗补贴”)。 根据人社部《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》(人社厅发明电〔2020〕5号)的规定,符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。 企业同时具备以下条件时,可以申请稳岗补贴: (1)生产经营活动符合国家及所在区域产业结构调整政策和环保政策; (2)依法参加失业保险并足额缴纳失业保险费; (3)上年度未裁员或裁员率低于统筹地区城镇登记失业率; (4)企业财务制度健全、管理运行规范。 问题15:对于确诊新型冠状病毒肺炎的员工,是否可以解除劳动合同? 答:对于被确诊为新型肺炎的员工,可以被视为处于医疗期内,企业不得依据《中华人民共和国劳动合同法》(以下称“《劳动合同法》”)第四十、四十一条单方解除劳动合同,而且劳动合同期限应当顺延至治愈为止。 对于被隔离观察、被采取隔离措施或者被采取其他紧急措施的员工,根据各地政府的通知规定,企业同样不得依据《劳动合同法》第四十、四十一条单方解除劳动合同,而且劳动合同期限应当顺延至隔离期、隔离措施或者其他紧急措施结束为止。 新型冠状病毒感染的肺炎患者如果医疗期满,在劳动合同期内的不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的,用人单位可以与其解除劳动合同;医疗期满时劳动合同也已期满的,用人单位可以终止劳动合同,按《中华人民共和国劳动合同法》的规定支付经济补偿。 问题16:劳动者拒绝接受与传染病有关的预防控制措施,或故意传播病毒的,用人单位能否解除劳动合同? 答:若劳动者因拒绝接受有关传染病的调查、检验、采集样本、隔离治疗等预防控制措施,构成以危险方法危害公共安全罪、妨害公务罪等刑事犯罪,并被依法追究刑事责任的,用人单位可依据《劳动合同法》第三十九条第六项“劳动者被依法追究刑事责任的,用人单位可以解除劳动合同”的规定,依法解除劳动合同,且不必支付经济补偿。 同时,用人单位还应根据相关规定,对公安等部门的工作提供相应的配合、协助等。 问题17:假期结束,劳动者未及时返回单位上班,用人单位是否可以单方解除劳动合同? 答:劳动者未及时返回单位上班的,用人单位应首先核实劳动者未及时提供劳动的原因,若确因接受有关传染病的调查、检验、采集样本、隔离治疗等预防控制措施,或因政府采取其他紧急措施导致无法提供正常劳动的,根据人力资源社会保障部办公厅《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》相关规定,用人单位不得依据《中华人民共和国劳动合同法》第四十条、四十一条规定单方解除劳动合同。 若非因上述原因导致旷工的,则按照双方签订的劳动合同及用人单位合法有效的规章制度执行。 问题18:个人因病毒感染患病发生的救治费用,有无补助? 答:根据《关于新型冠状病毒感染肺炎疫情防控经费有关保障政策的通知(财社〔2020〕2号)》规定,对于确诊患者发生的医疗费用,在基本医保、大病保险、医疗救助等按规定支付后,个人负担部分由中央和地方财政给予补助。…

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疫情期间,单位可以适度降薪吗?答案来了!

孙博峥律师提示疫情期间,单位应不应该给职工提供口罩? 到单位上班,感染了新型管状病毒,算工伤吗?单位经营困难,可以适度降薪吗? 相信不少小伙伴有这样的疑问。围绕职工关心的一些话题,工人日报记者采访了律师事务所律师,且听他们如何为您答疑解惑。点击获得法律帮助。 一、单位必须提供口罩吗? 不提供,员工可以拒绝上班吗? 答:《安全生产法》第四十二条规定,生产经营单位必须为从业人员提供符合国家标准或者行业标准的劳动防护用品,并监督、教育从业人员按照使用规则佩戴、使用。但对一般企业而言,口罩并不是单位必须要提供的劳动防护用品。 有些地方规定,办公室也可以不戴口罩。如广东省疾控中心的口罩使用指南可以供大家参考:通风良好的办公室不需要佩戴口罩。正常工作时,如果没有口罩,可以佩戴遮掩口鼻的物品,勤洗勤换。 所以员工不能以单位不提供口罩为由,拒绝上班。但在特殊时期为员工提供口罩,充分体现了企业对员工的关怀,建议有条件的企业可以为员工准备些口罩。 二、上下班途中,感染了新冠病毒,算工伤吗? 答:《国家卫生健康委关于因履行工作职责感染新型冠状病毒肺炎的医护及相关工作人员有关保障问题的通知》写明:在新型冠状病毒肺炎预防和救治工作中,医护及相关工作人员因履行工作职责,感染新型冠状病毒肺炎或因感染新型冠状病毒肺炎死亡的,应认定为工伤,依法享受工伤保险待遇。 非医护及相关工作人员是否可以享受这项政策?工伤认定需根据工作时间、工作地点、工作原因,进行综合认定。因为新型冠状病毒引发的感染场所较多,出门买菜也可能导致感染,很难认定感染一定是发生在单位,建议大伙做好防护措施。 孙博峥律师提示原则上,工伤的判定标准应该是在工作时间、工作场所因工作原因受到的伤害属于工伤。对于在上下班途中遭受的伤害是否属于工伤,原则上仅仅在满足《工伤保险条例》第十四条第六款规定,即在上下班途中,受到非本人主要责任的交通事故或者城市轨道交通、客运轮渡、火车事故伤害的属于工伤。对于在上下班途中感染疫情不应该做类比推理,即上下班途中感染新型肺炎是不属于工伤。 三、疫情期间,单位安排职工在家工作,可以适度降薪吗? 答:首先要明确一个概念,在家办公,也是办公,劳动者也提供了劳动。 原则上来讲,企业安排员工在家办公,应该正常支付员工工资,假设员工是固定工资,比如月薪10000元,在家办公不得降薪。 但是,有些单位薪资构成中含有绩效工资,在家办公,效率降低,一些出外勤的工作等等无法完成,单位根据绩效考核核算绩效工资(适度降低)合理合法。 因为疫情影响,企业可能会面临一些困境,向员工说明情况,员工自愿协商一致降薪,法律层面是允许的。 孙博峥律师提示这种协商需员工签字确认,强制通知决定员工集体降薪,不合法。 近日,人社部办公厅印发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,明确企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。 同时,符合条件的企业,可按规定享受稳岗补贴。企业停工停产在一个工资支付周期内的,企业应按劳动合同规定的标准支付职工工资。超过一个工资支付周期的,若职工提供了正常劳动,企业支付给职工的工资不得低于当地最低工资标准。职工没有提供正常劳动的,企业应当发放生活费,生活费标准按各地规定的办法执行。 四、员工因疫情严重无法返工或者单位出于安全考虑决定推迟复工时间,单位该如何安排? 答:根据《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》企业因受疫情影响导致生产经营困难的,可以通过与职工协商一致采取调整薪酬、轮岗轮休、缩短工时等方式稳定工作岗位,尽量不裁员或者少裁员。 如遇员工因疫情严重无法返工或者单位出于安全考虑决定推迟复工时间,企业可以与员工协商一致,倡导、引导或建议员工按以下假期安排处理: 法定/福利年休假/倒休: 优先安排员工休法定年休假、单位的福利年休假、员工存在的倒休假。法定年休假期间以及倒休期间,单位应正常支付员工休假期间的工资,福利年休假期间工资按照单位规章制度进行工资支付。对于员工不服从假期安排的,单位可通过电话、微信、短信、电子邮件、快递等方式明确通知员工单位的假期安排,特别提示要留存好相关录音原件、电子邮件、微信沟通记录、快递详情单及查询回执等上述相关证据。 个别单位提出,鉴于员工在节前节后已经预先休完了2020年度整年的年休假,建议也可以尝试与员工协商预先使用2021年度的年休假,因该操作存在一定的法律风险和理论争议,故建议如果执行该操作,务必须签署明确的专项协议,确定该操作系双方协商一致的结果。但仍须知,根据《企业职工带薪年休假实施办法》相关规定,对于用人单位当年已安排职工休完的年休假,如员工中途离职,则经过折算后员工多休的年休假天数不再扣回。 事假: 建议单位可以引导员工休事假,原则上事假期间单位可以不为员工发工资,但是单位对于事假期间工资另有约定的,如个别福利较好单位规定一定天数的带薪事假,需要按照单位的约定或者规章制度的规定进行操作。 病假: 人社部办公厅近日印发《关于妥善处理新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控期间劳动关系问题的通知》,明确对新型冠状病毒感染的肺炎患者、疑似病人、密切接触者在其隔离治疗期间或医学观察期间以及因政府实施隔离措施或采取其他紧急措施导致不能提供正常劳动的企业职工,企业应当支付职工在此期间的工作报酬。但对于员工因其他原因产生身体不适的,建议单位引导员工休病假,提交病假条,并按照各地的规定对员工支付病假工资。 待岗: 如果企业并未达到停工停产的严重程度,单方通知待岗操作存在重大法律风险,员工可能会通过仲裁主张补发工资差额或者以单位未按约定提供劳动条件、未按约定足额支付劳动报酬为由提出被迫辞职,从而要求单位支付解除劳动合同N的补偿金,故建议企业与员工采取协商一致方式安排员工待岗,企业与员工签署待岗协议,并约定待岗期间的工资标准。 优先休假、事后补班: 可以与员工协商一致,安排员工先休假,待复工后再要求员工进行补班。 在家办公: 企业可以与员工协商一致要求员工在家办公,对于员工在家办公期间的工资,如果单位与员工没有特别约定,原则上单位应该按照员工正常出勤支付工资。 孙博峥律师提示上述假期中仅年休假及倒休部分系单位可以单方安排的假期,对于事假、病假、待岗、补班等措施,单位适用的前提系需要与员工协商一致,否则员工有权拒绝单位的要求,且单位可能面临员工依据“未按照劳动合同约定提供劳动条件”提出被迫解除。同时,对于协商一致的员工,单位需注意保留好与员工协商一致的相关证据,例如微信、电话、邮件沟通记录原件,避免因证据留存不足产生纠纷时,单位陷入被动。 来源:工人日报客户端 工人日报记者 赵航 扫码获得法律帮助

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上海法院调整立案、诉讼服务和信访接待工作方式,即日起暂停现场办理

上海市高级人民法院 关于疫情防控期间全市法院调整诉讼服务和立案信访接待工作方式的通告 为做好新型冠状病毒感染的肺炎疫情防控工作,最大限度减少人员聚集流动,切实保障人民群众生命和身体健康,维护人民群众诉讼权益,现对疫情期间上海法院诉讼服务和立案信访接待工作方式作出如下调整: 一、即日起,全市三级法院暂停现场立案、诉讼服务和信访接待工作,立案大厅、诉讼服务大厅和信访接待场所暂停现场办理,恢复接待时间视疫情防控工作需要另行通知。 二、疫情防控期间,诉讼参与人及其代理人需要联系法官、查询案件、网上立案、办理调解、申诉信访、法律咨询、申请延期开庭、提交诉讼材料以及其他诉讼服务事项的,通过上海市高级人民法院网站(www.hshfy.sh.cn)、“市一网通办”诉讼服务栏目、随申办市民云APP、“上海法院12368”微信公众号、“上海移动微法院”微信小程序、12368诉讼服务平台、律师服务平台、上海法院多元解纷平台等网络渠道办理。不方便网上办理的,将立案和信访材料邮寄相关法院。 疫情防控期间,全市法院诉讼服务和涉诉信访工作人员将坚守岗位、履职尽责,认真负责办理好网上诉讼服务、网上信访以及来信来电反映的诉求,切实维护好人民群众各项诉讼权利。 上海市高级人民法院 2020年2月1日 信访热线:021-64511123 来源|上海市高级人民法院 律师咨询微信:lawyer428

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上海律师坐在办公室可查询企业工商内档!

孙博峥律师提示从现在起 不必再出门跑窗口 通过互联网就能查到企业登记档案了 是不是很方便? 尤其是律师,坐在办公室就可查询全上海企业的工商内档! (扫码获得法律帮助) 关于启用上海市企业登记档案 网上查阅系统的通知    为进一步贯彻落实国务院关于优化营商环境的部署,提高企业登记档案管理的工作效能,即日起开通上海市企业登记档案网上查阅系统。查档用户可以登录上海市市场监督管理局门户网站“便民服务”栏下“企业登记档案查询”选项,查阅企业登记档案。现将有关事项通知如下: 一、凡符合《上海市企业登记档案查阅办法》所规定查档条件的查档用户,在取得上海市数字证书认证中心核发的数字认证证书或本企业电子营业执照,登陆上海市市场监督管理局门户网站查阅企业登记档案。 二、2020年4月1日起,全市各级市场监督管理局档案查询窗口将不再接受有条件取得上海市数字证书认证中心核发的数字认证证书或本企业电子营业执照的查档用户现场查阅企业登记电子档案。 三、2020年4月1日起,全市各级市场监督管理局档案查询窗口将不再接受现场查阅企业登记机读档案。 四、因特殊原因,暂未能取得上海市数字证书认证中心核发的数字认证证书的查档用户,仍可到企业注册登记受理的市场监督管理局档案查询窗口现场查阅企业登记档案。   企业登记档案如何在网上查询? 登录上海市市场监督管理局官网 网址:http://scjgj.sh.gov.cn/shaic/ 网址:http://scjgj.sh.gov.cn/shaic/ 网址:http://scjgj.sh.gov.cn/shaic/ 重要的事情说三遍…… 查档须知,来源于市场监督管理局网站:   使用须知   为进一步贯彻落实国务院关于优化营商环境的部署,提高企业登记档案管理的工作效能,根据《中华人民共和国档案法》、《中华人民共和国公司法》、《中华人民共和国保密法》等相关法律、法规的规定,特制订本使用须知。 1.机读档案(基本信息)查阅:所有社会公众可通过“一网通办”网站进行身份验证后查阅本市企业登记机读档案(基本信息)。 2.本企业查阅:本企业可使用本企业电子营业执照或企业法人一证通进行身份认证查阅本企业登记电子档案。 3.律师事务所查阅:律师事务所查档人员可使用所属律师事务所的上海市数字证书认证中心核发的法人一证通进行身份认证查阅本市企业登记电子档案。如以律师个人资格身份查阅本市企业登记电子档案的,可由其所属律师事务所向上海市工商行政管理局档案室提出申请,经档案室同意授权后,可查阅本市企业登记电子档案。 4.公、检、法、监察委查阅,其他组织机构查阅:国家机关、组织机构查档人员(包括:公检法、监察委员会等机构)可使用本单位国家机关、组织机构的上海市数字证书认证中心核发的法人一证通进行身份认证查阅本市企业登记电子档案。 5.密码查阅:适用于经上海市工商行政管理局档案室同意授权后查阅本市企业登记电子档案。 6.根据《中华人民共和国档案法》和《上海市档案条例》等国家法律的相关规定,查档人对查阅所获的信息仅限于工作上的正常利用,不得违反国家法律法规等有关规定,以其他不正当方式利用或谋取利益。 7.在查阅后所获知或获取的档案信息中,对发现有错误或缺漏的情况,有义务向上海市工商行政管理局档案室告知并不得擅自利用,对可能涉及国家、商业秘密或个人隐私的内容承担法定保密义务。 8.如有通过非法和不正当方式利用档案及其相关信息谋取利益的,以及造成国家、商业秘密和个人隐私泄密的,查档者承担因此引起的一切相应的法律责任。   01电子档案查询 常见的“本企业查询” 02以“法人一证通登录”为例               温馨 提示 CA数字证书相关问题,请向上海市数字证书认证中心咨询 客服电话:021-962600 登录后 输入相关信息再发起查询申请 收到短信提示后,可点击“查看”   档案目录就出现啦 提示提交申请后,可能需要等待2个小时调阅完成后,会有短信告知档案可在线打印,也可下载  

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如何分析医疗损害过错与患者损害之间的相当因果关系?

孙博峥律师,微信:lawyer428,添加微信获得法律帮助。 因果关系,是指加害行为与损害之间的引起与被引起关系。《侵权责任法》虽然没有对因果关系作出直接规定,但在司法实践中因果关系的重要性从来没有动摇过,而因果关系这一问题在理论上和实践中都存在着巨大的争议,直至今天,因果关系问题都是侵权法上最核心也最复杂的问题。 孙博峥律师认为侵权法理论中有法律上的因果关系与事实上的因果关系的划分,前者是指某一加害行为是否符合某一特定的侵权诉因的要件问题,后者是指加害行为与损害之间的关系。我国的侵权责任法一般只规定事实上的因果关系,而事实因果关系中最重要的就是相当因果关系,相当因果关系的基本含义是:加害人必须对以他的不法行为为相当条件的损害负赔偿责任,但是对超出这一范围的损害后果不负民事责任。相当原因必须是损害后果发生的必要条件,并且具有极大增加损害后果发生的可能性即“客观可能性”。如果诊疗行为与患者的损害后果之间没有达到这种客观可能性,那么医疗机构就不承担侵权赔偿责任。 在认定诊疗行为与损害后果之间具有相当因果关系时,应当考虑是否具备以下两个要件:一是行为系损害后果发生不可缺少的条件,一般情形下,某行为将会引发损害结果,即可认定两者之间具有条件性;二是依据社会共同经验的标准,行为可能造成的后果,与实际发生的后果之间具有相当性,也就是行为与后果之间具有联系性,联系性越大则相当性越高,而在医疗损害责任中,因果关系的认定往往需要依靠专业化鉴定加以判断。 在医疗过程中,医疗机构及其医务人员是否对所发生的患者死亡或伤害等人身损害后果负责,必须先查明人身损害是否由医疗机构及其医务人员的过失行为所致,只有查明人身损害与医疗机构及其医务人员的过失行为之间有因果关系,医疗机构及其医务人员才承担相应的法律责任。这种因果关系之所以成为确定法律责任的必要条件之一,是因为过失行为不一定引起人身损害的发生。 同时,人身损害有时也不是由医疗机构及其医务人员的过失行为一种原因引起,既有一因一果,也有多因一果和一因多果。在后两种情况下,尤其是多因一果情况下,确定因果关系的具体情况就显得极为重要。因此,对几个原因造成一个结果的,就需要正确把握几个原因对人身损害的发生所起的作用,哪个原因起了主要作用,哪个原因只起辅助作用甚至没有起作用,只有对这种因果关系判断正确,才能准确把握诉讼重点,找到正确的诉讼方向和策略。 例如,患者陈某,女,68 岁,因挠骨远端骨折就诊,经治医生施行手法复位,因患者不能忍受疼痛而复位不够理想,后改用夹板复位。医嘱:不得负重,两周后复诊。患者数月后复诊,医生发现患者已自行拆除固定用的夹板,骨折端严重错位,骨折畸形愈合,影响了手腕部的功能,而引发纠纷。经鉴定为:患者自行拆除固定用夹板,导致骨折端严重错位,医疗行为没有过错,不承担损害赔偿责任。该案中,医疗机构的诊疗行为与患者的损害后果就不存在因果关系,因而医疗机构也不承担侵权责任。而这一因果关系的认定来自于医疗鉴定这一事实判断,即损害结果是否跟诊疗行为或者患者自身的行为以及其他行为有关联,如果存在关联,则导致损害结果的程度有多大。

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借名买房可以排除强制执行-《九民会议纪要》最新审判精神解读系列之一

声明:本文由孙博峥律师(法律咨询微信:lawyer428),第一发表于Doinglaw。 转载请联系本站或者作者。 裁判规则 一、执行过程中,争议房产的实际购买人(出资人)是房产的实际购买人及权利人,名义上的权利人不能对抗实质上的权利人。 二、实际购房人已经实际占有了争议房屋的,名义权利人没有向实际权利人主张返还房屋。 三、申请执行人只是名义权利人的一般债权人,对于房产也不享有物权,其对房产的权利来源于名义权利人对房产的权利,其权利的范围当然也不能超过名义权利人本身。 四、如果名义权利人本身不能向实际权利人主张返还房屋,那么,自然申请执行人也无权去执行名义权利人本应占有且已经占有的房产。 五、上述规则仅限于金钱债权执行。 该纪要的法条依据为:《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条:“金钱债权执行中,买受人对登记在被执行人名下的不动产提出异议,符合下列情形且其权利能够排除执行的,人民法院应予支持。(一)在人民法院查封之前已签订合法有效的书面买卖合同;(二)在人民法院查封之前已合法占有该不动产;(三)已支付全部价款,或者已按照合同约定支付部分价款且将剩余价款按照人民法院的要求交付执行;(四)非因买受人自身原因未办理过户登记。” 裁判案例 裁判法院:江苏省高级人民法院   裁判案号:(2016)苏民再168号   ——再审申请人乘锦江与被申请人沈勃、一审被告殷桂龙案外人执行异议之诉案 孙博峥律师,微信lawyer428 江苏高院再审认为 首先,乘锦江是本案争议房产的实际购买人,该房产虽因开发公司原因不能办理过户手续,但是买受人名为殷桂龙,实为乘锦江,有证据证明殷桂龙已经将附带有一定福利性质的购房权以2万元的价格转让给乘锦江,购房款也是乘锦江实际支付。因此,殷桂龙对房产的权利是名义上的,不是实质上的,乘锦江才是房产的实际购买人及权利人。 其次,乘锦江已经实际占有了争议房屋,殷桂龙并没有向乘锦江主张返还房屋的权利。沈勃只是殷桂龙的一般债权人,对于房产也不享有物权,其对房产的权利来源于殷桂龙对房产的权利,其权利的范围当然也不能超过殷桂龙本身,如果殷桂龙本身不能向乘锦江主张返还房屋,那么,沈勃也无权去执行乘锦江本应占有且已经占有的房产。 再次,根据《最高人民法院关于人民法院办理执行异议和复议案件若干问题的规定》第二十八条的规定,即使殷桂龙已经取得了房产证,只要他在查封之前已经将房产转让给乘锦江,而乘锦江提出执行异议时已经支付全部房款并且合法占有房屋,未办理过户的原因也不可归责于他时,乘锦江的相关主张也应当得到法院支持。 综上,江苏省盐城市中级人民法院(2015)盐民终字第00500号民事判决适用法律不当,乘锦江的再审申请符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第(六)项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零七条第一款、第一百七十条第一款第(二)项规定,判决如下: 一、撤销江苏省盐城市中级人民法院(2015)盐民终字第00500号民事判决和盐城市盐都区人民法院(2014)都民初字第01742号民事判决; 二、不得执行坐落在江苏省盐城市城南新区记者家园小区二幢303室房屋。盐城市盐都区人民法院(2014)都执异字第0003号民事裁定于本判决生效时自动失效。 一审案件受理费80元,二审案件受理费80元,均由沈勃负担。 本判决为终审判决。 审判长  郭群 审判员  徐智 审判员  陈军 二〇一七年四月二十七日 书记员  李鑫 声明:本文由孙博峥律师(法律咨询微信:lawyer428),第一发表于Doinglaw。 转载请联系本站或者作者。  

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《关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的理解与适用

《关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》的理解与适用 文/刘贵祥 赵晋山 葛洪涛 最高人民法院《关于首先查封法院与优先债权执行法院处分查封财产有关问题的批复》(以下简称《批复》)已经最高人民法院审判委员会2015年12月16日第1672次会议通过,并于2016年4月14日起施行。本文拟对《批复》起草的相关背景、主要内容及适用中应当注意的问题做简要说明。 一、《批复》出台的背景 根据现行法律与司法解释的规定,执行程序中应当由首先查封法院处分查封财产。该规则符合查封制度的法理,有利于调动申请执行人的积极性,及时发现、控制财产并实现生效法律文书确定的债权,实践效果总体良好。但当查封财产上存在顺位在先的担保物权、优先权保障的债权(以下简称优先债权)时,如果首先查封法院迟延处分财产,优先债权将无法及时实现,从而损害优先债权人的利益。 实践中,导致首先查封法院迟延处分查封财产的主要原因有以下几点:第一,首先查封是保全程序中的查封,处分财产要等到案件审理结束;第二,首先查封法院所审理案件复杂、当事人多、财产情况不清,或者存在暂缓执行、中止执行的情形;第三,查封财产的价值小于或相当于优先债权的数额,处分并清偿优先债权后,对于首先查封的普通债权意义不大,首先查封法院缺乏处分动力;第四,一些首封法院为保护作为被执行人的当地企业,拖延执行程序,甚至借机与优先债权人就财产分配讨价还价。总之,导致首先查封法院迟延处分查封财产的原因较为复杂,有制度不协调因素,也有地方保护主义因素。 由于该问题在实践中日益凸显,各地陆续出台相应文件予以规制。如上海高院出台了《关于在先查封法院与优先受偿债权执行法院处分查封财产有关问题的解答》,山东高院出台了《关于处理在先查封法院与优先受偿债权执行法院处分查封财产争议若干问题的规定(试行)》,江苏高院执行局出台了《关于首查封普通债权法院与轮候查封优先债权执行法院之间处分查封房地产等相关问题的答复》。从上述规范性文件看,各地处理该问题的规则基本一致:当首先查封法院与优先债权执行法院对查封财产发生处分权冲突时,由优先债权执行法院负责处分;具体解决途径则遵循最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下简称《执行规定》)确立的执行争议协调解决的程序,先由两地法院协商。协商不成的,逐级层报共同上级法院协调解决。 但是,由于首先查封法院负责处分财产是司法解释层面确立的规则,各地规范性文件不能改变这一规则,因此上级法院在指定优先债权执行法院处分查封财产时,面临依据不足的困难。为回应司法实践的需求,最高人民法院审判委员会针对福建高院《关于解决法院首封处分权与债权人行使优先受偿权冲突问题的请示》,讨论通过了本《批复》,将实践经验上升为司法解释,以解决实践中存在的首先查封法院与优先债权执行法院财产处分权冲突这一普遍性问题。 二、《批复》的基本思路 《批复》的基本思路为:保障实体法上优先债权制度的实现,兼顾执行程序法上首先查封制度的价值,在协调实体法与程序法制度的基础上,以批复的形式,短、平、快地解决实践中的主要问题。 第一,保障优先债权及时实现,兼顾首先查封制度。从根本上讲,首先查封法院负责处分查封财产是执行制度中的程序性规则,解决的是由哪个法院处分财产的问题;优先债权制度是实体性制度,规定的是哪个债权应当就处分财产所得优先受偿的问题,两者在逻辑上并无冲突。但是如上所述,基于种种原因,首先查封法院负责处分查封财产规则的刚性适用,可能会导致优先债权制度的规范目的落空。权衡两种制度的价值及各自保护的利益,优先债权的实现应当处于更优越的地位。第二,以批复的形式解决主要问题。首先查封法院与优先债权执行法院财产处分权冲突涉及的问题很多,情形复杂,如果全部厘清后予以规定,尚需时日,不利于及时解决实践中的突出问题。为了及时指导实践,《批复》仅就处理该问题的一般规则、程序衔接及争议协调予以规定,以有限的条文,简单明快地解决实践中的主要问题。 三、《批复》的主要内容 《批复》共四个条文:第1条规定了优先债权执行法院要求首先查封法院将财产移送执行的条件;第2条规定了将财产移送执行的程序性事项;第3条规定了优先债权执行法院对移送财产的处分与分配;第4条规定了法院之间争议的协调解决程序。分别说明如下: (一)优先债权执行法院要求首先查封法院将财产移送执行的条件 1.首先查封法院负责处分查封财产的一般规则及其意义。我国现行司法解释中确立了首先查封法院负责处分查封财产的规则。首先,根据一般法理,查封是查封机关取得处分权的前提与依据,是划分国家公权力与个人私权利界限的标志。最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(以下简称《民诉法解释》)第486条规定:对被执行的财产,人民法院非经查封、扣押、冻结不得处分。其次,民事诉讼法第一百零三条明确规定不得重复查封。为了解决实践中多个债权人对特定财产申请查封的问题,最高人民法院通过司法解释建立了轮候查封制度。最高人民法院、国土资源部、建设部《关于依法规范人民法院执行和国土资源房地产管理部门协助执行若干问题的通知》第20条第1款规定:轮候查封登记的顺序按照人民法院送达协助执行通知书的时间先后进行排列。查封法院依法解除查封的,排列在先的轮候查封自动转为查封;查封法院对查封的土地使用权、房屋全部处理的,排列在后的轮候查封自动失效;查封法院对查封的土地使用权、房屋部分处理的,对剩余部分,排列在后的轮候查封自动转为查封。但轮候查封并不产生查封的效力,只有在先查封被解除后,排列在先的轮候查封才能转为查封。即只有首先查封才是严格意义上的查封,只有首先查封法院才具有对查封财产的处分权。第三,该规则在我国司法解释中有具体体现。如《执行规定》第91条规定,参与分配程序由首先查封法院负责主持,如果首先查封系保全程序中作出,具体分配则要在该案件审理终结后进行。虽然严格来说本条仅涉及参与分配程序,并未涵盖所有的执行案件,但是结合上述两个理由,可以得出我国实际实行的是首先查封法院负责处分查封财产规则。 首先查封法院负责处分查封财产规则可以调动申请执行人的积极性,及时控制财产并实现生效法律文书确定的债权,有利于债权人权利的维护与执行程序的推进,是执行程序中一项重要制度。 2.首先查封法院负责处分查封财产规则与优先债权制度的协调。如上所述,首先查封法院负责处分查封财产规则的刚性适用,会导致优先债权制度的规范目的落空。实践中大量的案件要求首先查封法院负责处分查封财产规则必须做出调整,以保证优先债权这一实体法制度的实现,这是本《批复》出台的主要目的。《批复》第1条的主要内容就是通过设定首先查封法院向优先债权执行法院移送查封财产的条件,来调整首先查封法院负责处分查封财产规则,或者说来协调首先查封法院负责处分查封财产规则与优先债权制度。 孙博峥律师整理,微信:lawyer428

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突发最高法院发布《关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见》

最高人民法院 关于依法妥善审理高空抛物、坠物案件的意见 (2019年10月21日公布实施,法发〔2019〕25号) 孙博峥律师提示:近年来,高空抛物、坠物事件不断发生,严重危害公共安全,侵害人民群众合法权益,影响社会和谐稳定。为充分发挥司法审判的惩罚、规范和预防功能,依法妥善审理高空抛物、坠物案件,切实维护人民群众“头顶上的安全”,保障人民安居乐业,维护社会公平正义,依据《中华人民共和国刑法》《中华人民共和国侵权责任法》等相关法律,提出如下意见。 一、加强源头治理,监督支持依法行政,有效预防和惩治高空抛物、坠物行为 1.树立预防和惩治高空抛物、坠物行为的基本理念。人民法院要切实贯彻以人民为中心的发展理念,将预防和惩治高空抛物、坠物行为作为当前和今后一段时期的重要任务,充分发挥司法职能作用,保护人民群众生命财产安全。要积极推动预防和惩治高空抛物、坠物行为的综合治理、协同治理工作,及时排查整治安全隐患,确保人民群众“头顶上的安全”,不断增强人民群众的幸福感、安全感。要努力实现依法制裁、救济损害与维护公共安全、保障人民群众安居乐业的有机统一,促进社会和谐稳定。 2.积极推动将高空抛物、坠物行为的预防与惩治纳入诉源治理机制建设。切实发挥人民法院在诉源治理中的参与、推动、规范和保障作用,加强与公安、基层组织等的联动,积极推动和助力有关部门完善防范高空抛物、坠物的工作举措,形成有效合力。注重发挥司法建议作用,对在审理高空抛物、坠物案件中发现行政机关、基层组织、物业服务企业等有关单位存在的工作疏漏、隐患风险等问题,及时提出司法建议,督促整改。 3.充分发挥行政审判促进依法行政的职能作用。注重发挥行政审判对预防和惩治高空抛物、坠物行为的积极作用,切实保护受害人依法申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益法定职责的权利,监督行政机关依法行使行政职权、履行相应职责。受害人等行政相对方对行政机关在履职过程中违法行使职权或者不作为提起行政诉讼的,人民法院应当依法及时受理。 二、依法惩处构成犯罪的高空抛物、坠物行为,切实维护人民群众生命财产安全 4.充分认识高空抛物、坠物行为的社会危害性。高空抛物、坠物行为损害人民群众人身、财产安全,极易造成人身伤亡和财产损失,引发社会矛盾纠纷。人民法院要高度重视高空抛物、坠物行为的现实危害,深刻认识运用刑罚手段惩治情节和后果严重的高空抛物、坠物行为的必要性和重要性,依法惩治此类犯罪行为,有效防范、坚决遏制此类行为发生。 5.准确认定高空抛物犯罪。对于高空抛物行为,应当根据行为人的动机、抛物场所、抛掷物的情况以及造成的后果等因素,全面考量行为的社会危害程度,准确判断行为性质,正确适用罪名,准确裁量刑罚。 故意从高空抛弃物品,尚未造成严重后果,但足以危害公共安全的,依照刑法第一百一十四条规定的以危险方法危害公共安全罪定罪处罚;致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,依照刑法第一百一十五条第一款的规定处罚。为伤害、杀害特定人员实施上述行为的,依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。 6.依法从重惩治高空抛物犯罪。具有下列情形之一的,应当从重处罚,一般不得适用缓刑:(1)多次实施的;(2)经劝阻仍继续实施的;(3)受过刑事处罚或者行政处罚后又实施的;(4)在人员密集场所实施的;(5)其他情节严重的情形。 7.准确认定高空坠物犯罪。过失导致物品从高空坠落,致人死亡、重伤,符合刑法第二百三十三条、第二百三十五条规定的,依照过失致人死亡罪、过失致人重伤罪定罪处罚。在生产、作业中违反有关安全管理规定,从高空坠落物品,发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的,依照刑法第一百三十四条第一款的规定,以重大责任事故罪定罪处罚。 三、坚持司法为民、公正司法,依法妥善审理高空抛物、坠物民事案件 8.加强高空抛物、坠物民事案件的审判工作。人民法院在处理高空抛物、坠物民事案件时,要充分认识此类案件中侵权行为给人民群众生命、健康、财产造成的严重损害,把维护人民群众合法权益放在首位。针对此类案件直接侵权人查找难、影响面广、处理难度大等特点,要创新审判方式,坚持多措并举,依法严惩高空抛物行为人,充分保护受害人。 9.做好诉讼服务与立案释明工作。人民法院对高空抛物、坠物案件,要坚持有案必立、有诉必理,为受害人线上线下立案提供方便。在受理从建筑物中抛掷物品、坠落物品造成他人损害的纠纷案件时,要向当事人释明尽量提供具体明确的侵权人,尽量限缩“可能加害的建筑物使用人”范围,减轻当事人诉累。对侵权人不明又不能依法追加其他责任人的,引导当事人通过多元化纠纷解决机制化解矛盾、补偿损失。 10.综合运用民事诉讼证据规则。人民法院在适用侵权责任法第八十七条裁判案件时,对能够证明自己不是侵权人的“可能加害的建筑物使用人”,依法予以免责。要加大依职权调查取证力度,积极主动向物业服务企业、周边群众、技术专家等询问查证,加强与公安部门、基层组织等沟通协调,充分运用日常生活经验法则,最大限度查找确定直接侵权人并依法判决其承担侵权责任。 11.区分坠落物、抛掷物的不同法律适用规则。建筑物及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害的,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,人民法院应当适用侵权责任法第八十五条的规定,依法判决其承担侵权责任;有其他责任人的,所有人、管理人或者使用人赔偿后向其他责任人主张追偿权的,人民法院应予支持。从建筑物中抛掷物品造成他人损害的,应当尽量查明直接侵权人,并依法判决其承担侵权责任。 12.依法确定物业服务企业的责任。物业服务企业不履行或者不完全履行物业服务合同约定或者法律法规规定、相关行业规范确定的维修、养护、管理和维护义务,造成建筑物及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落致使他人损害的,人民法院依法判决其承担侵权责任。有其他责任人的,物业服务企业承担责任后,向其他责任人行使追偿权的,人民法院应予支持。物业服务企业隐匿、销毁、篡改或者拒不向人民法院提供相应证据,导致案件事实难以认定的,应当承担相应的不利后果。 13.完善相关的审判程序机制。人民法院在审理疑难复杂或社会影响较大的高空抛物、坠物民事案件时,要充分运用人民陪审员、合议庭、主审法官会议等机制,充分发挥院、庭长的监督职责。涉及侵权责任法第八十七条适用的,可以提交院审判委员会讨论决定。 四、注重多元化解,坚持多措并举,不断完善预防和调处高空抛物、坠物纠纷的工作机制 14.充分发挥多元解纷机制的作用。人民法院应当将高空抛物、坠物民事案件的处理纳入到建设一站式多元解纷机制的整体工作中,加强诉前、诉中调解工作,有效化解矛盾纠纷,努力实现法律效果与社会效果相统一。要根据每一个高空抛物、坠物案件的具体特点,带着对受害人的真挚感情,为当事人解难题、办实事,尽力做好调解工作,力促案结事了人和。 15.推动完善社会救助工作。要充分运用诉讼费缓减免和司法救助制度,依法及时对经济上确有困难的高空拋物、坠物案件受害人给予救济。通过案件裁判、规则指引积极引导当事人参加社会保险转移风险、分担损失。支持各级政府有关部门探索建立高空抛物事故社会救助基金或者进行试点工作,对受害人损害进行合理分担。 16.积极完善工作举措。要通过多种形式特别是人民群众喜闻乐见的方式加强法治宣传,持续强化以案释法工作,充分发挥司法裁判规范、指导、评价、引领社会价值的重要作用,大力弘扬社会主义核心价值观,形成良好社会风尚。要深入调研高空抛物、坠物案件的司法适用疑难问题,认真总结审判经验。对审理高空抛物、坠物案件中发现的新情况、新问题,及时层报最高人民法院。 联系律师 微信:lawyer428

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